員工持股計(jì)劃
員工持股計(jì)劃及今后篇幅介紹的期權(quán)激勵(lì)計(jì)劃、管理層收購(gòu)，是本次企業(yè)改革以混合所有制為目標(biāo)的改革方向，筆者所在的合睿律師事務(wù)所商事投資部在此前的工作中，有均有相關(guān)成果，現(xiàn)詳細(xì)加以介紹。
1、員工持股計(jì)劃的定義
員工持股作為一種成熟的制度起源于*，稱為“員工持股計(jì)劃（ESOP）”。上世紀(jì)九十年代中期以后，隨著我國(guó)國(guó)企改革進(jìn)行到產(chǎn)權(quán)改革的深層次階段，員工持股開始風(fēng)靡我國(guó)各地。許多國(guó)有企業(yè)在實(shí)現(xiàn)產(chǎn)權(quán)多元化的過程中，引入了員工持股制度。實(shí)施目的也具有多元化的特點(diǎn)：既有出于實(shí)現(xiàn)產(chǎn)權(quán)明晰化的考慮，也有出于實(shí)現(xiàn)產(chǎn)權(quán)多元化的考慮；既有滿足對(duì)員工福利上的追求，也有建立有效激勵(lì)約束機(jī)制的需要；既有反惡意收購(gòu)的想法，也有企業(yè)增大資本的實(shí)際需求。目前，全國(guó)已有數(shù)十個(gè)省市制訂了關(guān)于員工持股的管理辦法或暫行規(guī)定，但國(guó)家尚無統(tǒng)一法律政策規(guī)定。
所謂員工持股，其實(shí)是兩部分人持股，一部分是企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理者和核心技術(shù)骨干（經(jīng)營(yíng)層），一部分是普通員工。前者中特別是企業(yè)經(jīng)營(yíng)者與股東之間是一種委托代理關(guān)系。這兩者之間的目標(biāo)函數(shù)是不一致的，經(jīng)營(yíng)者關(guān)注的是在職消費(fèi)，而所有者關(guān)注的是股東價(jià)值*化。經(jīng)營(yíng)者通過持股成為所有者，一是可以使兩者的利益趨同，共同為股東價(jià)值*化而努力，從而減少在職消費(fèi)，亦即減少代理成本；一是經(jīng)營(yíng)層持股可以改變國(guó)內(nèi)職業(yè)經(jīng)理人收入普遍低于其實(shí)際應(yīng)有價(jià)值的情況，使他們也可以通過資本收益步入中產(chǎn)階級(jí)的行列，從而使他們能夠相對(duì)穩(wěn)定地為企業(yè)服務(wù)，使企業(yè)擁有保證其持續(xù)發(fā)展的穩(wěn)定的人力資源支持。技術(shù)骨干持股也具有同樣效應(yīng)。員工持股對(duì)于中小型企業(yè)來說，一是可以對(duì)經(jīng)營(yíng)層起到監(jiān)督制約作用，可以使他們有效規(guī)避決策風(fēng)險(xiǎn)和難以無限增大個(gè)人支出帳戶，因此對(duì)于構(gòu)建規(guī)范有效的法人治理結(jié)構(gòu)具有至關(guān)重要的作用；二是對(duì)于技術(shù)含量高的企業(yè)，普通員工也是“依賴性資源”，通過實(shí)施員工持股計(jì)劃穩(wěn)定這部分資源，對(duì)于企業(yè)發(fā)展的作用同樣不可估量。
2、員工持股計(jì)劃的價(jià)值
改制后企業(yè)實(shí)行經(jīng)營(yíng)層與員工持股可以達(dá)到以下目的：
（1）對(duì)企業(yè)核心資源技術(shù)人才建立具有市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力的合理分配機(jī)制，通過建立契約收入與資本收益相結(jié)合的薪酬體系模型，達(dá)到留住和大量引進(jìn)骨干人才的目的，保持技術(shù)骨干的創(chuàng)造熱情和企業(yè)持續(xù)技術(shù)創(chuàng)新能力；
（2）通過產(chǎn)權(quán)關(guān)系使經(jīng)營(yíng)者與企業(yè)結(jié)成利益共同體，使經(jīng)營(yíng)者的長(zhǎng)期利益與企業(yè)的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展緊密結(jié)合在一起，從而建立一種有效的激勵(lì)和約束機(jī)制；同時(shí)讓廣大員工擁有勞動(dòng)者和所有者的雙重身份，極大地激發(fā)他們對(duì)企業(yè)的關(guān)切度和參與管理的熱情。
（3）通過實(shí)行員工持股，使企業(yè)內(nèi)部股權(quán)相對(duì)集中，根據(jù)股權(quán)集中程度來引入外部股東實(shí)現(xiàn)投資主體多元化，可以避免失去相對(duì)控股地位。
3、方案設(shè)計(jì)的基礎(chǔ)
（1）對(duì)改制后公司現(xiàn)有資產(chǎn)進(jìn)行專業(yè)評(píng)估，在業(yè)經(jīng)評(píng)估的凈資產(chǎn)值基礎(chǔ)上采取存量折股、增量擴(kuò)股的方式。
（2）在現(xiàn)有股權(quán)結(jié)構(gòu)基礎(chǔ)上進(jìn)行新的調(diào)整設(shè)計(jì)。
(3)、設(shè)定在本次實(shí)行員工持股過程中，外部股東暫不進(jìn)入公司分享股權(quán)。
4、實(shí)行員工持股原則
（1）在現(xiàn)有法律、政策框架內(nèi)實(shí)施。國(guó)家目前對(duì)于員工持股尚無統(tǒng)一法規(guī)，本方案設(shè)計(jì)所依據(jù)的是《公司法》，同時(shí)參照其他省市的相關(guān)規(guī)定和成熟做法。
（2）貫徹“效率優(yōu)先、兼顧公平”的原則，努力拉開員工之間持股的檔次。同時(shí)，由于員工對(duì)企業(yè)的貢獻(xiàn)度主要通過崗位體現(xiàn)，所以對(duì)于不同員工持股額度的確定主要依賴于將各個(gè)崗位劃分為不同的檔次。由于實(shí)施目的主要在于激勵(lì)技術(shù)骨干和經(jīng)營(yíng)骨干，本方案不再將員工進(jìn)入公司時(shí)間作為分配股權(quán)時(shí)考慮的因素。
5、操作路徑選擇
根據(jù)目前的設(shè)計(jì)基礎(chǔ)，在不違背《公司法》相關(guān)規(guī)定的前提下，實(shí)施員工持股計(jì)劃，可以有三種操作方式：
（1）現(xiàn)有員工全部以自然人股東身份按有關(guān)規(guī)定分配持股額度后進(jìn)入公司。這種做法有如下弊端：
股權(quán)過度分散，在今后引入其他投資主體時(shí)，難免失去企業(yè)相對(duì)控股權(quán)。
由于《公司法》規(guī)定有限責(zé)任公司股東數(shù)不得超過50個(gè)，所以很難為以后進(jìn)入的員工預(yù)留股份。
容易使員工與企業(yè)的勞動(dòng)關(guān)系固化，不利于人員的合理流動(dòng)。經(jīng)過工商注冊(cè)的員工股東有法律作保障，很難受勞動(dòng)合同的約束。
（2）選舉部分員工作為股東代表，其他員工與上述代表簽訂委托協(xié)議后，將股份掛在他們名下，由他們代為行使股東權(quán)利。這樣做的弊端也是顯而易見的：
由于員工股權(quán)沒有“名份”，所以容易引發(fā)法律糾紛。目前在國(guó)內(nèi)出現(xiàn)了不少此類案件。主要是股東代表存在侵害其名下員工股東權(quán)益的可能性，而由于股東代表與員工股東簽訂的是私下協(xié)議，打官司獲勝的往往是股東代表。
股份無法預(yù)留，股權(quán)也難于管理。
由于人員增減、升降因素的影響，股東代表名下的股份需要經(jīng)常變動(dòng)，具有不穩(wěn)定性。這將會(huì)給引入外部投資主體帶來不利影響。
（3）在現(xiàn)有登記股東之外，引入員工持股組織，集中托管運(yùn)作員工股權(quán)。員工持股組織作為法人股東進(jìn)入公司，實(shí)現(xiàn)了持股員工間接持有公司股權(quán)的目的。這樣做的好處，一是便于集中管理員工股權(quán)，二是股權(quán)相對(duì)集中，可以長(zhǎng)期保持對(duì)企業(yè)的相對(duì)控股地位，三是根據(jù)企業(yè)未來的人力資源規(guī)劃，可以為期股、預(yù)留股等股權(quán)預(yù)留相應(yīng)的份額而無法律障礙。
需要指出的是，在這里根據(jù)民政部相關(guān)規(guī)定及全國(guó)總工會(huì)相關(guān)意見，職工持股會(huì)和工會(huì)目前作為前述員工持股組織的載體已存在諸多障礙，選擇合適的載體需要具體問題具體分析。
6、實(shí)施步驟
（1）確定以增資擴(kuò)股方式引入新的投資主體（員工），基本運(yùn)作方式為存量折股、增量擴(kuò)股；
（2）聘請(qǐng)有資格的資產(chǎn)評(píng)估事務(wù)所對(duì)公司資產(chǎn)（包括無形資產(chǎn)）進(jìn)行評(píng)估；
（3）成立或選擇員工持股組織，登記為公司股東。
（4）員工持股組織將取得的股份按一定原則和方式在員工中進(jìn)行分配，量化給每個(gè)符合條件并愿出資購(gòu)買的員工；
（5）公司實(shí)行員工持股后，應(yīng)向原注冊(cè)機(jī)構(gòu)作變更登記，并相應(yīng)修改公司章程，適應(yīng)股權(quán)結(jié)構(gòu)變化，對(duì)組織架構(gòu)和公司制度進(jìn)行調(diào)整。
7、股權(quán)設(shè)置
員工股權(quán)設(shè)置為兩種股份，即基本股（假定占33.3%）和預(yù)留股（假定占66.7%）。
基本股是指符合規(guī)定購(gòu)股條件的員工人人可按規(guī)定要求購(gòu)買的股份。每個(gè)員工持有的基本股份額，根據(jù)其工作崗位和貢獻(xiàn)大小確定。預(yù)留股是指在員工持股組織整體購(gòu)買或占有的股權(quán)總數(shù)中，為支付具備資格的新增員工和崗位職務(wù)升遷員工認(rèn)購(gòu)以及經(jīng)營(yíng)層期股激勵(lì)而預(yù)留的股權(quán)。
8、股權(quán)分配
（1）條件界定
對(duì)持股員工限定在以下范圍內(nèi)：
1、公司董事、監(jiān)事和中層以上經(jīng)營(yíng)管理人員；
2、各關(guān)鍵崗位負(fù)責(zé)人和技術(shù)骨干；
3、與公司簽訂正式聘用合同并工作滿一定年限的員工。
（2）分配原則
員工持股要充分體現(xiàn)利益的一致性。以員工持股確立企業(yè)與員工的利益關(guān)系，并且把長(zhǎng)遠(yuǎn)利益同眼前利益緊密結(jié)合起來，這樣員工對(duì)于產(chǎn)權(quán)的取得與確立才有助于推動(dòng)企業(yè)效益持續(xù)增長(zhǎng)，使企業(yè)的發(fā)展建立在比較長(zhǎng)遠(yuǎn)、可靠的基礎(chǔ)之上。
員工持股要有合理的差別性。要實(shí)現(xiàn)有效的激勵(lì)機(jī)制，使企業(yè)人力資本與非人力資本達(dá)到最優(yōu)結(jié)合，發(fā)揮*效益，建立企業(yè)長(zhǎng)期發(fā)展的動(dòng)力基礎(chǔ)，必須使員工持股具有一定的差異。員工所持股份份額由其工作崗位、工作貢獻(xiàn)等因素決定，這種差別性有助于激發(fā)廣大員工提高自身素質(zhì)，強(qiáng)化人力資本的競(jìng)爭(zhēng)性，使人力資本在企業(yè)里的作用得到更大、更充分的發(fā)揮。
員工持股要堅(jiān)持效率與公平的統(tǒng)一性。員工持股要堅(jiān)持“效率與公平兼顧”的原則。勞動(dòng)力素質(zhì)的差異是客觀存在的，應(yīng)當(dāng)承認(rèn)這種差異并在勞動(dòng)力產(chǎn)權(quán)收益上得到體現(xiàn)，在股權(quán)分配上不能復(fù)歸平均主義的大鍋飯。這樣，有利于激發(fā)勞動(dòng)者的積極性，并極大地提高企業(yè)的整體效益。
非本公司人員，不得持有公司內(nèi)部員工股份。
根據(jù)員工在本企業(yè)工作崗位、貢獻(xiàn)來決定持股額度，派股方案應(yīng)體現(xiàn)公平、公開、公正的原則，應(yīng)提交全體持股員工審議通過后實(shí)施。
（3）分配辦法
根據(jù)員工股份在公司中所占份額設(shè)定員工持股組織總股本；
派股價(jià)格按一股一元計(jì)算；
將成立或選定員工持股組織的日期確定為員工持股組織的財(cái)務(wù)基準(zhǔn)日；
在基準(zhǔn)日之前，凡在公司工作滿一定年限的員工，均有資格參與派股分配；
在基準(zhǔn)日之后，工作滿一定年限的和職務(wù)升遷的員工可按相應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)派股（職務(wù)升遷的員工，依職務(wù)級(jí)別標(biāo)準(zhǔn)派股），股份來源于預(yù)留股。
根據(jù)員工工作崗位和貢獻(xiàn)，將所有員工劃分為五個(gè)級(jí)別：董事長(zhǎng)、總經(jīng)理級(jí)、副總經(jīng)理級(jí)、總經(jīng)理助理、部門經(jīng)理、核心技術(shù)骨干級(jí)、部門副經(jīng)理、一般技術(shù)和經(jīng)營(yíng)骨干級(jí)和普通員工級(jí)，并按以上級(jí)別劃分，對(duì)基本股進(jìn)行額度分配。
預(yù)留股分配辦法：對(duì)于部門正經(jīng)理以上經(jīng)營(yíng)管理人員，擬采取期股與實(shí)股相搭配的方式，即在按以上表四分配的額度購(gòu)買實(shí)股的同時(shí)，搭配一定額度的期股（期股內(nèi)容見下一部分），其他人員購(gòu)買基本股的方法遵照相關(guān)規(guī)定。
9、股本金來源
（1）基本股資金來源：為了強(qiáng)化員工與企業(yè)的共同利益關(guān)系，強(qiáng)化股權(quán)的激勵(lì)約束作用，購(gòu)買基本股的員工應(yīng)以身份置換金或現(xiàn)金出資；對(duì)于一時(shí)有資金困難的員工可由公司借款或擔(dān)保貸款，員工以其股份分紅所得償還貸款本息。但其貸款額在其全部應(yīng)交款中的比例不宜超過60%
（2）預(yù)留股資金來源：新《公司法》修訂后，預(yù)留股份的出資可以采納認(rèn)繳的方式，在認(rèn)繳期內(nèi)可以逐步通過每年分紅所得和新進(jìn)員工、升遷員工的購(gòu)股款等方式加以解決。
10、員工股份的回購(gòu)
（1）員工脫離公司，其股份由員工持股會(huì)予以回購(gòu)。
脫離公司是指調(diào)離、自動(dòng)離職、被辭退或解聘、被開除或死亡等情形。
（2）回購(gòu)股份由員工持股組織轉(zhuǎn)作預(yù)留股份。
（3）回購(gòu)時(shí)，在正常情況下股價(jià)按公司上年末每股帳面凈資產(chǎn)值計(jì)算，股款退還員工個(gè)人；員工因過失等原因被辭退、除名，其所持有股份按面值進(jìn)行回購(gòu)。過失嚴(yán)重并損害公司利益的，公司有權(quán)對(duì)其所持有股份全部或部分沒收，轉(zhuǎn)入預(yù)留股份。
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